ФАС расширила контроль за иностранными инвестициями в стратегический бизнес

На прошлой неделе, 8 марта, президент Владимир Путин подписал закон, который расширяет регулирование сделок иностранных инвесторов со стратегическими предприятиями. К стратегическим относятся предприятия, которые имеют значение для обеспечения обороны и безопасности страны (например, из сферы воздействия на геофизические процессы, использования ядерных материалов, производства и продажи металлов, разработки и производства авиационной техники двойного назначения и многих других). Документ вносит изменения в закон об иностранных инвестициях в стратегические общества (№57-ФЗ). Новый закон усилит контроль за участием иностранных компаний в стратегических отраслях экономики, сказал Forbes представитель Федеральной антимонопольной службы (ФАС). Такие сделки подлежат обязательному предварительному согласованию с правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в России. Кроме того, в законе уточняется понятийный аппарат 57-ФЗ и обеспечивается корреляция его норм с положениями других федеральных законов. «По мнению ФАС, эти законодательные изменения повысят эффективность государственного контроля за доступом иностранных инвесторов к природным ресурсам и защитят национальные интересы страны», — сказал представитель службы.
Положения нового закона вступают в силу через три месяца. Однако ФАС прибегает к расширительному толкованию регулирования уже сейчас, рассказали Forbes представители крупных юридических и консалтинговых компаний.
Расширительное толкование запретов и ограничений в рамках этого закона, в том числе в части отнесения к стратегическим видам деятельности тех, которые прямо нормативно не поименованы, но связаны с ними, стало общей тенденцией в правоприменительной и судебной практике, говорит старший юрист антимонопольной практики BGP Litigation Дарья Огневская. Среди возможных последствий тренда эксперт называет оспаривание соответствующих сделок со стороны ФАС или прокуратуры и даже изъятие активов в федеральную собственность.
В целом закон 57-ФЗ имеет множество положений, которые можно трактовать расширительно, а также различные не исчерпывающие перечни, говорит советник антимонопольной практики CLS, член Ассоциации антимонопольных экспертов Денис Кислица. Так, например, в последнее время примечательным трендом расширительного правоприменения стало отнесение к стратегическим обществам предприятий не из стратегических отраслей, но сдающих инфраструктуру компаниям из этих отраслей, приводит пример юрист. 
Действительно, тенденция к усилению контроля со стороны ФАС начала проявляться задолго до принятия изменений в закон, согласна председатель координационного совета Центра защиты бизнеса Екатерина Авдеева. Это связано с общей политикой ужесточения контроля за иностранными инвестициями. Регулятор все чаще усматривает основания для применения 57-ФЗ в сделках, которые раньше считались нейтральными, что выливается в запросы дополнительной информации, приостановление рассмотрения ходатайств и требования проходить процедуру согласования по правилам об иностранных инвестициях, говорит она.
Фактически законодатель кодифицировал то, что ФАС уже применяла на практике, говорит управляющий партнер, руководитель практики корпоративных споров и коммерческого управления консалтингового бюро «Паритет Консалт» Леонтий Маршава. В том числе речь о приостановке рассмотрения прочих подконтрольных сделок (например, по закону о естественных монополиях), если в процессе выясняется, что необходимо согласование и в рамках 57-ФЗ. Такая приостановка, к примеру, в отношении соглашений по закону о монополиях удлиняет сделки на полгода-год, отмечает советник практики корпоративного права московской коллегии адвокатов «Аронов и Партнеры» Антон Новосельцев. Особенно рискуют компании из сфер энергетики, транспорта, где монополии пересекаются со стратегическими активами, добавил он. 
Раньше формально в рамках антимонопольного законодательства или регулирования естественных монополий механизм приостановления срока рассмотрения ходатайства отсутствовал, «на практике соответствующие решения периодически принимались регулятором на свой страх и риск», говорит Дарья Огневская. Теперь механизм стал полноценным положением закона, и ФАС сможет ссылаться на конкретную норму, а не расписывать мотивированную позицию в обоснование, отмечает Леонтий Маршава. «Разница для бизнеса существенная: если раньше у предпринимателей оставался аргумент о том, что расширительное толкование выходит за рамки полномочий административного органа, то теперь такой аргумент отсутствует», — подчеркнул юрист. 
Также изменения в 57-ФЗ официально расширили перечень оснований для отнесения организаций к стратегическим обществам. Так, раньше в список входили только организации, которые уже по факту ведут такую деятельность, теперь включили и те, что имеют лицензии или другие разрешительные документы, позволяющие ее вести в будущем. При этом «стратегической» теперь сможет стать и некоммерческая организация. Закреплена возможность относить к сделкам, требующим получения согласия, и приобретение, владение или пользование производственных средств (инфраструктуры), необходимых для ведения стратегических видов деятельности. 
Кроме того, расширился перечень видов деятельности, которые отнесены к стратегическим. В частности, теперь в него включили пользование участками недр, содержащих отдельные виды стратегического минерального сырья (редкие и редкоземельные металлы), тогда как раньше это касалось только недр федерального значения. Коснулись изменения и крупных производителей рыбной продукции (раньше в перечень входил только вылов рыбы). Причем если выявляется, что сделка была совершена без получения предварительного согласия, теперь могут приостановить и квоту на вылов.
Общества, которые попали в сферу действия новых норм и находятся под контролем иностранных инвесторов или имеют меньшую долю в капитале (не менее 5%), теперь обязаны или получить согласование контроля, или уменьшить свое участие, или сообщить о своем участии, сказала директор департамента налогов и права ДРТ Анастасия Матвеева. «Нововведения требуют от иностранных инвесторов и бенефициаров бизнеса критической оценки, насколько и, если да, то в каком объеме новые нормы применимы к ним, как выстроить процессы при структурировании сделок со стратегическим бизнесом», — добавила она.
Бизнесу сейчас следует провести проверку наличия в группе компаний обществ, осуществляющих виды деятельности, которые признаны стратегическими, либо имеющих лицензии на осуществление любого из этих видов деятельности, говорит директор юридической практики Kept Олеся Хитяник. При этом важно проанализировать не только хозяйственные общества, но и некоммерческие организации. «Для выявления «стратегов» в группе мы рекомендуем проверять не только подконтрольные компании, но также компании, в которых владение составляет менее 50% голосов, но более 5%», — говорит эксперт.